Нотариат

11. Принципы независимости нотариусов.
Не всегда выделяется в отдельный принцип. Независимость – подчинение только закону. Ярков: содержание этого принципа – особый порядок назначения, требования к образованию нотариуса. Но этого мало.
Отличие нотариусов от судей:
1. самостоятельность судебной власти: судьи ее представляют. Судебная власть разделена на 3 ветви (ВС, КС, ВАС): конкуренция при применении одного и того же законодательства. Нотариусы отдельной ветви власти не представляют. Независимость нотариусов: общественная организация с особым публичным интересом, не связанным с государственным интересом. Они не включены в иерархию государственных чиновников, что позволяет им быть более независимыми. Это нельзя понимать как неподконтрольность, нотариусы подконтрольны. Ответственность несут и частные нотариусы. Нотариусы не предприниматели, они не преследуют цели извлечения прибыли (налоговые льготы).
Независимость нотариусов – не в плане организации, а в том, что никто не может вмешиваться в совершение нотариального акта (сам нотариус совершает и несет за это ответственность).
2. различия в системе ответственности. Судьи за свои действия не отвечают, они имеют право на ошибку. Нотариусы несут материальную ответственность. Судьи должны нести дисциплинарную ответственность перед государством.
3. запрещается совместительство с деятельностью, приносящей доход, кроме преподавательской, научной и творческой (это общее требование).
4. особый порядок привлечения судей к уголовной ответственности. У нотариусов подобной гарантии нет.
Ответственность за неуважение к суду: у нотариусов такой гарантии нет, но это актуально.
5. обеспеченность судейской карьеры.
У нотариусов: помощник нотариуса, стажер, нотариус. Далее?
В рамках данного принципа выделяют еще и принцип беспристрастности в совершении нотариального акта.
Нотариус не должен иметь интереса в совершении нотариального акта, кроме служебного. Гарантия: правило об отводе, но оно не содержится в законе. Если существует заинтересованность (родственники, работники нотариальной конторы)? У нас это прямо не запрещено, но предполагается, что нотариус должен осуществить самоотвод. На практике отвод нотариусов осуществляет нотариальная палата, но порядок не разработан. В суде родство – основание для отвода.
Гарантией независимости является организационный принцип самофинансирования нотариальной деятельности – за счет нотариусов (самого нотариуса или нотариального сообщества), то есть оборудование, найм работников, расходы, связанные с нотариальной деятельностью. Тариф по сделкам нотариус может обращать в свою собственность и на свои нужды. Точнее: тариф идет государству (государство подарило его нотариусу), а вознаграждение – нотариусу. Тарифы четко определены в НК для каждого нотариального действия. Более часто совершаемые нотариальные действия должны быть дешевыми, но не в убыток нотариусу, их нотариус компенсирует за счет других, более дорогих действий.
-----
1. Подчиняются только закону (здесь нотариат рассматривается как общественная организация с публичной функцией);
2. Не являются нотариусы государственными служащими;
3. Никто не может вмешаться в совершение нотариального акта – сам совершает и несет ответственность за него (а вот судьи за свои действия не отвечают);
4. Запрет на совершение иной деятельности, кроме научной, творческой и преподавательской. Во Франции нотариус вправе вести предпринимательскую деятельность;
5. Особый порядок привлечения к ответственности за нарушение законодательства при совершении нотариального акта;
К суду следует проявлять уважение, а в отношении нотариуса никаких запретов нет;
6. Имеет право на карьеру;
7. Беспристрастность нотариуса при совершении нотариального акта. Нет никакого интереса у нотариуса кроме служебного. Гарантией данного принципа является отвод, есть запрет на совершение нотариальных действий в отношении себя и родственников;
Ст. 5 ОЗОН: Нотариус беспристрастен и независим в своей деятельности и руководствуется Конституцией РФ, Конституциями республик в составе РФ, настоящими Основами, законодательными актами РФ и республик в составе РФ, а также правовыми актами органов государственной власти автономной области, автономных округов, краев, областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга, принятыми в пределах их компетенции, а также международными договорами.


12. Принцип законности в деятельности нотариата.
Принцип законности представляет собой такое правило, согласно которому нотариусы, а также лица, обратившиеся за совершением нотариального действия при их осуществлении, связаны Конституцией РФ и законами, а также действующими правилами нотариального производства.
Он вытекает из ч. 2 ст. 15 Конституции РФ, согласно которой органы государственной власти обязаны соблюдать Конституцию РФ и законы. Поскольку нотариусу делегированы полномочия от имени государства, то соответственно, положения законности в полной мере относятся и к нотариату.
Обязанности нотариусов по обеспечению законности осуществляются двояким путем:
1) Законность обеспечивается правильной реализацией законодательства, что возможно в условиях соблюдения иерархии нормативных актов в правоприменении, возможностями использования иностранного права, отсутствия давления и независимости нотариуса в нотариальном производстве.
В ст. 5 Основ отражены круг источников и иерархия законодательства, которым руководствуется нотариус в своей деятельности. Исходя из системы российского законодательства по Конституции РФ нотариус в нотариальном производстве при совершении нотариальных действий руководствуется Конституцией РФ, конституциями и уставами субъектов РФ, федеральными законами, Указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ, правовыми актами, принятыми органами государственной власти субъектов Федерации, органами местного самоуправления в пределах их компетенции. Кроме того, нотариус использует и применяет нормативные акты, изданные федеральными органами исполнительной власти в пределах их компетенции, при условии их регистрации в установленном порядке.
При выявлении противоречий между нормами Конституции РФ, ФКЗ и ФЗ и иными правовыми актами нотариус исходит непосредственно из Конституции РФ или ФКЗ, ФЗ. Если в отношении вопроса, подлежащего разрешению нотариусом при совершении нотариального действия, имеется несколько законодательных и иных правовых актов, по-различному его решающих, нотариус исходит из установленной Конституцией РФ, законом или иным актом иерархии правовых актов. Нотариус также применяет в соответствии с законом иностранное право, международные договоры, ратифицированные Российской Федерацией, а также международно-правовые акты.
2) законность обеспечивается соблюдением правил нотариального производства, которые находят свое выражение в установленных процедурах. Принцип законности обращен и к участникам нотариального производства, обязывая их в своей деятельности также исходить из действующего законодательства, устанавливая самые различные санкции за нарушение законных прав и интересов других лиц, в том числе и за злоупотребление правами.


13. Принцип обоснованности нотариальных актов.
Нотариус обязан совершить нотариальный акт, который должен соответствовать действительности. У нотариуса есть своя специфика юридического познания.
- особенность доказывания в нотариальной сфере: здесь, прежде всего, особенность в предмете доказывания, юридические факты материального права, которые связаны с совершением прав. Нотариус должен установить, что именно эти лица обладают данными правами. Кроме того, есть юридические факты, которые предусмотрены в ОЗОН: в случае отказа совершить нотариальное действие (есть юридические факты). Нотариус устанавливает бесспорные факты, как с точки зрения своего бытия. Он должен установить, что факт существует. Это должен быть факт бесспорным (нет спора о существовании факта). Нотариус не разрешает споры, они разрешаются в порядке состязательности производства. Стороны состязательностью не занимаются. Стороны представляют соответствующий факт, а нотариус, констатирует наличие или отсутствие факта. В большинстве ЗС все проверяет нотариус. У нас все стороны представляют. В нотариальном процессе нет обилия средств доказывания. У нотариата процесс исключительно документарный и используются письменные доказательства – документы. Нотариальный процесс более формализованный по существу необходимо документами пользоваться.
Менее регламентирована процедура использования и проверки документов нотариусом. Некоторые авторы говорят, что наряду с документами ему могут быть сообщены иные сведения.
Непредставление основных документов. Подтверждающих юридические факты – ему откажут в совершении нотариального акта. Нотариус может отказать в совершении нотариального акта, если не представлялись дополнительные сведения, но суд может не учесть их важность. Отсутствие допсведений не является основанием отказа в совершении нот действия.
Действующее законодательство не представляет нотариусу право истребовать документы. Нотариус обязан такие документы истребовать у сторон, они ему уже приносят. Нотариусы в ходе доказывания должны обладать 2 качествами: относимость и допустимость. При невозможности документально подтвердить факт, возможно обращение в суд. Однако для нотариуса зачастую и судебного решения недостаточно, необходимо государственная регистрация (как для смерти).
В документах, которые принимаются нотариусом для совершения нотариального акта, не должно быть подписок и подчисток. Не принимаются документы, которые выполнены карандашом. Нотариус имеет дело с бесспорными документами, не вправе нотариус проверить документы по содержанию, только на соответствие их реквизитам. Если документ соответствует, то другого нотариус истребовать не вправе.
Требования к внешней форме документов:
1. С логической и технической стороны оценивается форма документов;
2. Изучение реквизитов;
Особое внимание следует обратить на смысл текста и соотнести его с реквизитами документа. Принимается во внимание также и наименование организации, которая выдала данный документ, дата выдачи документа и так далее. Содержание документа должно соответствовать профилю документа.
Содержание не должно противоречить неторным фактам (общеизвестным фактам или тем, которые легко проверить). Название организации, которая выдала документ должно соответствовать требованиям закона. Если есть какие-то сомнения, то документ может быть отправлен на экспертизу.
На данный момент действует Инструкция по делопроизводству в государственных нотариальных конторах, утвержденная Минюстом РФ 19 августа 1976 г., и Инструкция Минюста СССР от 29 декабря 1973 г.
Нотариальное делопроизводство включает в себя ведение документации, непосредственно связанной с совершением нотариальных действий, и ведение нотариального архива, в том числе канцелярию.
Все нотариальные действия, совершаемые нотариусом, регистрируются в реестре. Формы реестров регистрации нотариальных действий устанавливаются Министерством юстиции РФ.
Приказ Минюста РФ от 10 апреля 2002 г. N 99 "Об утверждении форм реестров для регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств и удостоверительных надписей на сделках и свидетельских документах".
Нотариус обязан выдавать выписки из реестра по письменному заявлению организаций и лиц, в отношении и по поручению которых совершено нотариальное действие, а также по требованию суда, прокуратуры, органов следствия в связи с находящимися в их производстве уголовными или гражданскими делами либо по требованию арбитражного суда в связи с разрешаемыми им спорами.


14. Язык нотариального производства.
Принцип национального языка нотариального производства представляет собой такое правило, согласно которому нотариальное производство ведется на языке, предусмотренном законодательством РФ, субъекта РФ, а лицам, не владеющим языком, обеспечивается возможность перевода с целью понимания ими совершаемых нотариальных действий (ст. 10 Основ).
В соответствии с ч. 1 ст. 68 Конституции РФ государственным языком РФ на всей ее территории является русский язык. Вместе с тем согласно ч. 2 ст. 26 Конституции РФ каждый имеет право на пользование родным языком, на свободный выбор языка общения. В развитие этих конституционных положений в ст. 19 Федерального закона «О языках народов РФ» сказано, что правила определения языка судопроизводства распространяются на язык нотариального делопроизводства в государственных нотариальных конторах и в других государственных органах, выполняющих функции нотариального делопроизводства. Документы оформляются на государственном языке РФ, если гражданин, обратившийся за совершением нотариального действия, не владеет тем языком, на котором ведется делопроизводство.
Если 2 языка, то должна быть аутентичность.
Статус переводчика не закреплен специально в Основах, которые не предусматривают также специальных квалификационных требований к переводчику. Очевидно, что в данном качестве вправе выступать лица, имеющие специальный диплом либо квалификацию переводчика либо владеющие языком в степени, достаточной для обеспечения адекватного перевода. В ст. 10 Основ допускается и перевод самим нотариусом, когда он владеет помимо русского языка языком, на котором ведется нотариальное делопроизводство, но которым не владеет участник нотариального действия. В судопроизводстве переводчик предоставляется за счет государства, а в нотариальном праве? – федеральная нотариальная палата. Нотариальный тариф не включает оплату переводчика. Она возлагается на лицо, которое обращается за совершение нотариального действия.

15. Принцип диспозитивности в деятельности нотариата.
Тарбагаев(?): нет принципа диспозитивности, т.к. нотариус должен совершать все действия, предусмотренные законом. Ференс: тогда и в ГПС нет диспозитивности. Принцип диспозитивности в ГПС отражает диспозитивность в ГП. Поэтому: обращаться или нет к нотариусу – на усмотрение клиента.
Принцип диспозитивности представляет собой такое правило, согласно которому заинтересованные в исходе дела лица вправе самостоятельно распоряжаться принадлежащими им субъективными материальными правами и средствами их защиты в рамках нотариального производства.
Динамика нотариального производства определяется практически полностью волей самих субъективно заинтересованных лиц.
В содержание принципа диспозитивности в нотариальном праве входят следующие основные элементы:
1) возбуждение нотариального производства;
2) определение содержания будущего нотариального действия;
3) распоряжение материальными правами в рамках удостоверяемой нотариусом сделки;
4) возможность отказа от совершения нотариального действия на любой стадии до подписания сторонами акта, его выражающего.
Однако воля сторон при совершении нотариального действия подконтрольна нотариусу в том смысле, что нотариус, например, обязан отказать в удостоверении договора, который не содержит обязательных законных условий, противоречит законам и иным правовым актам, или если при этом нарушаются права и законные интересы других лиц, например несовершеннолетних. В отдельных случаях нотариус обязан проявлять необходимую активность, например путем извещения наследников об открывшемся наследстве по собственной инициативе принять меры к охране наследственного имущества.
Тем самым обеспечивается разумный баланс частного и публичного в нотариальном производстве, который, в свою очередь, является проявлением необходимости сочетания и. поиска путей оптимального соотношения публично-правового и частноправового начала в гражданском обороте.
Исключение из принципа диспозитивности: нотариус должен принять меры к охране наслдеств имущества без обращения к нему заинт лиц, но в их интересах.

16. Принцип содействия нотариусов в осуществлении прав и защиты законных интересов граждан
представляет собой такое правило, согласно которому нотариус обязан оказывать ФЛ и ЮЛ содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред.
Наиболее полно данный принцип изложен в ст. 15 Основ.
Принцип активной помощи имеет целый ряд аспектов:
• во-первых, это обязанность нотариуса проинформировать лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, о существе нотариального действия и его последствиях. Эта нотариальная функция советника подробно разработана в законодательстве и доктрине стран латинского нотариата, например Швейцарии и Франции. Невыполнение обязанности по даче надлежащего совета, причинившее ущерб гражданам и организациям - участникам нотариального действия, может повлечь постановку вопроса о его возмещении за счет нотариуса;
• во-вторых, нотариус выясняет соответствие желания стороны на совершение нотариального действия и избранного вида действия ее истинному волеизъявлению. Тем самым нотариус стремится обеспечить соответствие воли и волеизъявления для исключения заблуждения соответствующего лица;
• в-третьих, нотариус в рамках активной помощи в реализации прав составляет проекты нотариальных актов либо вносит предложения по изменению в представленных ему проектах;
• в-четвертых, нотариус вправе запросить необходимые дополнительные документы с целью более полного установления законных предпосылок для совершения нотариального действия. Так, согласно ст. 14 Основ нотариус имеет право истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий.
Может ли нотариус дать юрконсультацию как самостоятельное действие? Такого нет.
А как зафиксировать, что именно разъяснял нотариус, как доказать? Во Франции и Автсрии создает протокол переговоров с клиентом.
Нотариус должен оказывать помощь всем обратившимся лицам, даже контрагентам клиента по сделке. Это единственные лица, которые дают консультацию по сделкам бесплатно.
Одна из функций нотариуса – медиация, но нашему зак-ву она неизвестна.

17. Тайна нотариальных действий.
Она связана со всеми другими принципами. Нотариусу становится известны многочисленные сведения, имущественное положение, доходы, приобретения – все указанные сведения составляют личную тайну гражданина. Нотариус должен выяснить цели и мотивы гражданина. Нотариальная тайна – профессиональная тайна, призванная обеспечить доверительный характер отношений.
Ст. 5 ОЗОН: Нотариусу при исполнении служебных обязанностей, а также лицам, работающим в нотариальной конторе, запрещается разглашать сведения, оглашать документы, которые стали им известны в связи с совершением нотариальных действий, в том числе и после сложения полномочий, или увольнения, за исключением случаев, предусмотренных настоящими Основами.
Сведения (документы) о совершенных нотариальных действиях могут выдаваться только лицам, от имени или по поручению которых совершены эти действия.
Справки о совершенных нотариальных действиях выдаются по требованию суда, прокуратуры, органов следствия в связи с находящимися в их производстве уголовными или гражданскими делами, а также по требованию арбитражного суда в связи с находящимися в его разрешении спорами. Справки о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан, представляются в налоговый орган в случаях, предусмотренных статьей 16 настоящих Основ. Справки о завещании выдаются только после смерти завещателя. Для ГПС нотариус должен с учетом нот тайны предоставить выписку из реестра, а не сами документы.
Субъектов нотариальной тайны – большое количество, всех работников нотариальной конторы, проверяющие органы. Как и всякая другая тайна, критерием сохранения выступает судопроизводство. В ходе уголовного судопроизводства может быть раскрыта нотариальная тайна. За разглашение нотариальной тайны нотариус несет ответственность.
Нотариус обязан представить по требованию органов предварительного расследования соответствующие сведения о совершении нотариальных действий. Нотариуса в качестве свидетеля допрашивают без каких-либо ограничений, это практика.
Насколько соотв. зак-ву допрос нот-са в качестве свидетеля? Ференс считает перечень ГПК по свид иммунитетам открытым (не так). Поэтому может сослаться на нот. тайну. В любом случае есть право не свид-ть против себя (он же ответственный если что). Если оспаривает нот акт сам клиент, то тут нет режима нот тайны.
Адвокатов нельзя допрашивать, а почему нотариусов можно?..


18. Нотариат в странах системы континентального права и в странах англо-саксонской правовой системы.
Различия из-за разницы в гражданском процессах. В Европе сохранились в принципе письменные доказательства в приоритетном порядке. Нотариусами были те, которые придавали особый статус письменным доказательствам. Оспорить нотариальный акт можно было, такой порядок предусматривался, но было довольно сложно. Наличие нотариального акта делает процесс предсказуемым. Нотариус также является и советником сторон. В некоторых странах нотариусы совершают акты медиации. Нотариальные документы имеют особый статус в суде. Их сложно оспаривать – это особенность латинского нотариата. Предъявляются достаточно высокие требования к должности нотариуса.
В Англии и США нотариус – не обязательно юристы. Они удостоверяют документы, но это не будет квалифицированным письменным доказательством. При заключении сделки действует состязательная система. В Англии солиситоры могут быть одновременно и нотариусами.
Риски по сделкам берут на себя страховые организации. Европейский нотариат отличается также и по моделям. Во Франции отмечается особая активность нотариата (составляет документы). Похожая система обстоит и в Австрии. В Германии активность нотариата - минимальная. Закреплен строгий процесс совершения нотариального акта. Он разрабатывает и удостоверяет документ. Подготовительных действий нотариус не совершает. В большинстве стран, нотариусы – лица свободной профессии, нечиновники. Они обычно организуются в корпорации. За ними осуществляется строгий надзор со стороны государства. В Германии во многих землях, нотариусы являются государственными служащими + есть средние варианты.
Компетенция нотариусов во Франции довольно широкая – исполняют функцию судебных приставов-исполнителей. Нотариус в целом занимается предпринимательской деятельностью (выдает корпоративные гарантии, выступает посредником по сделке). Нотариальная контора выступает как предприятие. Допускается должность нотариусов по найму.
Европейские нотариусы объединились в Союз Латинского нотариата (штаб квартира в Буэнос-Айресе). Россия вступила в данный союз в 1995 году. В Англии создаются специальные организации, чтобы составлять документы, которые имеют хождение в Европе.
Существует две основных системы нотариата - латинского и англосаксонского типа. В систему Международного союза латинского нотариата, объединяющего в своем составе более 60 нотариатов всех континентов (за исключением Австралии), входят из числа наиболее крупных нотариаты ФРГ, Франции, Испании, Италии, Австрии, Швейцарии, Бельгии, Люксембурга, Нидерландов, Латинской Америки, провинции Квебек (Канада). В числе новых стран системы латинского нотариата есть и государства Африки. Кроме того, в 90-х годах ХХ в. после реформ в восточной Европе нотариат латинского типа сложился в Эстонии, Латвии, Литве, Польше, Словакии и у нас в России. Интересно, что система латинского нотариата появилась и в США, и в Соединенном Королевстве - государствах системы общего права. В частности, в штате Флорида и Лондоне действуют нотариусы, работающие по принципам латинского нотариата. В 2003 г. к Международному союзу латинского нотариата присоединился Китай.
Международный союз латинского нотариата был образован в 1948 г. в Буэнос-Айресе и имеет целью содействовать распространению в мире законодательства стран-членов союза и знакомству с его институтами. Международный союз периодически проводит свои конгрессы, а также работает через комиссии, например по европейским делам и Средиземноморью.
В системе латинского нотариата нотариус выступает, во-первых, в качестве независимого представителя государства, наделенного от имени государства полномочиями совершать нотариальные действия, во-вторых, одновременно несущим личную ответственность за совершение нотариальных действий. Независимость нотариуса обеспечивает придание соглашениям сторон "публичной формы и публичного доверия", поскольку нотариус исполняет задачи публичной власти. Контроль за деятельностью нотариуса осуществляется государством в лице органов юстиции и нотариальными палатами
Кроме того, в странах латинского нотариата организация и система свободного нотариата отличается значительной гибкостью. Например, в ряде земель ФРГ допускается совмещение профессий адвоката и нотариуса.
Компетенция нотариуса во Франции достаточно велика. Нотариусы играют ведущую роль в правовом сопровождении сделок с недвижимостью, самостоятельно занимаясь проверкой всего фактического состава, необходимого для совершения сделки. Значительна роль нотариуса в оформлении и защите имущественных прав в семье, наследственных прав и т.д.
Кроме того, во многих странах системы латинского нотариата, например во Франции, Италии и Германии, нотариальные акты могут иметь непосредственную исполнительную силу, которая основана на соглашении сторон. Например, во Франции документ, именуемый исполнительной копией, выданной нотариусом (copie executoire) на основе нотариального акта, является основанием для совершения исполнительных действий судебным исполнителем без решения суда
Нотариат в странах общего права. Англосаксонская правовая модель основана преимущественно на судебном прецеденте, в силу чего основное внимание уделяется свидетельским показаниям как средству доказывания, в том числе и при исследовании письменных доказательств. Нотариус в правовой системе и нотариальные, как и иные письменные документы не играют той роли, какая отведена им в странах латинского нотариата. Поэтому любые письменные документы в гражданском процессе стран общего права могут быть опровергнуты с помощью свидетелей*(27).
Основная группа профессиональных юристов в США - это адвокаты, которые не исполняют публичных функций, а являются представителями конкретной стороны. Нотариусы выполняют сугубо удостоверительные функции, например, в отношении копий, подписей, свидетельских показаний под присягой и т.д. При этом допускается смешение нотариальных и адвокатских функций, например, солиситорами в Англии.
Результаты проведенных исследований показали, что затраты в англосаксонской правовой системе, в частности в США, на содержание судов, ввиду неразвитости системы нотариата, превышают такие же затраты в континентальных европейских гражданско-правовых системах приблизительно в 3-7 раз. В США расходы общества на правовую помощь составляют 3,0% от совокупного общественного продукта, в то время как в государствах с развитой системой нотариата - примерно 0,7-0,8%. Это связано с договорным ценообразованием услуг адвокатов в отличие от нотариальных тарифов, устанавливаемых государством.

19. Древнеримский и Византийский нотариат.
Деятельность нотариусов была впервые детально проработана и закреплена в Древнем Риме. Хотя нотариус там назывался писец, которые писали юридические документы (нота – знак).
Задача нотариуса – документ сделать и ввести его в оборот хозяйства.
Публичная должность (сирибари, скрибы) – которые фиксировали ход судопроизводства в специальный журнал (кодекс). Здесь своего рода сходство с преторами можно провести, скорее деятельность производится от них. На эту должность избирались.
Табелион – лица, которые знают право и занимаются составлением юридических документов под контролем государственной власти – это институт является прообразом современного нотариата. Это были люди свободной профессии. Они составляли в городах корпорации: они утверждались магистратами, и им представлялась контора. Их контролировали магистры, чтобы они не совершали незаконных сделок.
Порядок совершения нотариального акта – обращение → протокол (проект сделки) → подлежал составлению на специальной бумаге, → подписывался сторонами + подпись табелиона, что документ подлинный. Количество свидетелей устанавливалось от 3 до 7 человек. Печать использовалась как средство сохранения документа от подлога, а не как средство удостоверения. Этот документ являлся простым письменный доказательством. Однако после представления данного документа в суд оспаривать его по существу уже было нельзя.
Некоторые документы в обязательном порядке вносились в специальный судебный протокол. Документы отличались в зависимости от техники составления – свиток, составленный на свитке папируса или пергамента. Писали эти документы специальными чернилами. В документе указывалось название документа, время его составления, текст, стороны, предмет сделки, исполнение. Указывалось, что субъекты договора находятся в здравом уме и твердой памяти и отсутствует психическое принуждение. В купчих также писалось о происхождении вещи.

Нотариат в форме, аналогичной современной, то есть в виде публичного института охраны прав, появляется в Древнем Риме во времена Римской республики. Именно там особые лица стали профессионально заниматься составлением различных документов.
Среди этих лиц прежде всего выделялась группа писцов, к компетенции которых относился "перевод" правового материала в письменную форму. По сути такая деятельность была лишь первым шагом на пути к построению системы нотариата, поскольку не обладала свойством официальности. По своему гражданскому положению писцы могли быть рабами (notarii) или вольноотпущенными (exceptores). В последнем случае они работали по найму.
Следующая профессиональная группа больше напоминала современных нам нотариусов. Это были так называемые scribae. Важнейшей чертой их статуса было нахождение на государственной службе, за несение которой они получали жалование от государства. Scribae могли стать только римские граждане, не лишенные гражданской чести. Scribae были уполномочены изготовлять публичные документы, производить выписки и выдавать копии с этих документов, вести общественные счета. Также они изготавливали все декреты и распоряжения магистрата, а также выполняли функции хранителей этих декретов.
Велико было значение деятельности scribae по содействию судопроизводства: в преторском суде они вели особый судебный журнал, в который вносили для памяти судьи все наиболее важные особенности дела.
Самую же важную роль в развитии института нотариата сыграла деятельность третьей группы лиц, особого разряда писцов, которых называли табеллионами (tabellionns). Табеллионом мог стать любой свободный римский гражданин, обладающий соответствующими правовыми знаниями. Деятельность табеллионы могли совершать только в специально отведенных местах, и лишь в исключительных случаях закон допускал совершение ими каких-либо действий на дому.
Именно табеллионы, находившиеся под контролем государственной власти, производили за определенную плату юридическое оформление соглашений и договоров для любого обратившегося к ним лица. Сначала такие документы носили частный характер, однако затем табеллионы стали производить регистрацию договоров, соглашений и иных документов в судебных органах, путем внесения в судебный протокол. После этого документы приобретали публичный, официальный характер, и спор о подлинности такого внесенного в судебный протокол документа уже не допускался.
Причем регистрация табеллионами была возможна не только в отношении документов, для которых этого требовал закон, но и в отношении любых актов по желанию сторон, например документов, опосредующих куплю-продажу, передачу, вопросы опекунства. Цель этого действия состояла в том, чтобы придать документам, совершаемым табеллионами, значение публичного акта. По мнению Н. Ляпидевского*(2), нельзя отвергать здесь и другой (побочной) цели - обезопасить акт от утраты; но главная цель протоколирования табеллиональных документов - сообщение им публичности


20. Нотариат в Средние века.
Нотариат в Средневековье в Европе. 5-6 – 11 вв. раннее средневековье «варварские королевства». Они сохранили свое действие некоторых институтов Древнего Рима, в том числе сохранили свое действие Табелион.
Учреждена должность королевского нотариуса. Знаток права, должен публиковать королевские акты.
Эпоха Карла Великого – объединение территорий. Пытался восстановить старую Римскую Империю.
Было местное право и капитулярии (имперское право). Последнее ввело должность нотариуса: они стали получать свои полномочия от королевской власти.
843 год – законодательно введена должность нотариуса, но теперь не при короле, а в каждом царстве - табелионы. Эта должность стала почетной, из нее могли стать судьей. К концу 9 века должность нотариусы стала обыкновением.
Институт королевского нотариата не везде удержался (во Франции и Германии он не сохранился). Это было вызвано упадком юридического образования. Однако должность нотариуса смогла сохраниться в церковной сфере. Нотариусы превратились в простых писцов в 12-13 в. Они обращали документы в форму, но как квалифицированные доказательства их бумаги не рассматривались.


21. Церковный нотариат.
2 в. д.н.э. Во время первых церковных соборов, нотариат сформировался как институт. Нотариат входил в административную иерархию церковных властей (избирались) – обязаны были совершать документы от лица церкви. Вели протоколы соборов (вселенских). Они должны быть объявлять народу, какое именно решение было принято на соборах.
Юстиниан разрешил совершать некоторые сделки прямо в церкви.
Осуществлялись юридические действия от лица церкви (пожертвование, дарение, завещание). В некоторых случаях нотариус может обращаться в суд для внесения сделки в судебный протокол. Нотариус должен был совершать контракты от лица церкви. Позднее стали регистрировать браки, заключенные в церкви. Это приносило церкви доход. В Англии до сих пор существует такая система.
Нотариусы получали авторизацию от лица церковной власти.
Развивался в Зап. Европе в средние века.
Как и в странах Европы, на Руси возникновение нотариата было тесно связано с христианской церковью: нотариальное производство на Руси было во многом тесно спаяно с церковными уставами*(9).
Дошедшие до наших дней памятники русского права - Новгородская и Псковская судные грамоты*(10) - говорят о хранении различного рода договоров и иных документов в православных храмах.



22. Итальянский нотариат в новое время.
Большое значение имел церковный нотариат. Впервые развился светский нотариат в середине 15 века, когда образовались независимые итальянские города с собственным законодательством. Нотариусы составляли корпорацию. Требования:
- быть свободными;
- светские нотариусы не могут быть из духовного сословия.
- законное совершеннолетие (18-20 лет).
- безупречное поведение с точки зрения нравственности.
- юридическое образование, проверка практического знания форм документов и городского законодательства.
Назначение на должность: определенный стаж работы у нотариуса, успешное прохождение испытания, получение диплома, вступление в корпорацию (формальный характер – за взнос). Ограничения по количеству нотариусов не было.
Основной надзор за нотариусами осуществляла корпорация, в том числе и суд (контроль за поведением). Требовалось сохранять архив после смерти нотариуса. Общее собрание нотариусов – очередность участия в суде.
Полномочия нотариусов шире, чем сейчас: сделки, акты третейских судов, протоколы распоряжений городской власти – административный акт; функции секретаря и судебного пристава в суде, в том числе в уголовном процессе.
Нотариусы вели книгу протоколов, куда записывали все нотариальные действия за 1 год (подлинник документа для сторон с подписью сторон). Нотариус получал знак для проставления на документе. Ежегодно проверялась книга протоколов, они сдавались в мэрию. Зарегистрированный документ получал силу неоспоримого доказательства в суде.
Запрет сделок:
- с родственниками;
- противозаконных;
- в воскресенье, праздничные дни, ночью, за исключением духовных завещаний.
За подделку акт устанавливалась ответственность.
За каждое действие нотариуса – оплата по таксам городских властей, спор из этого разрешала корпорация.
23. Французский и Германский нотариат.
Воспринял схожие с Италией институты. В землях Германии существовал нотариат по итальянским образцам.
Нотариусы составляли корпорацию.
Превалируют письм. док-ва. Не так легко оспорить нот. акт. Нотариус – помощник для сторон, процедура посредничества. Высокие требования: спец. образование, статус, составляют юр. корпорацию.
Во Франции нет квалифиц. док-в, м.б. опровергнуты свидетелями. Нотариус подыскивает контрагента по сделке, помогает в выработке условий сделки. Надзор со стороны суда и прокуратуры. Нотариусы – люди своб. профессий, субъект пд как посредник.
Нот. контора выкупается полностью как предприятие (вместе с практикой), чтобы стать нотариусом.
В Германии. Подготовку ведут сами граждане, а нотариусы свидетельствуют сделки. Во многих землях нотариус – госслужащий.

Компетенция нотариуса во Франции достаточно велика. Нотариусы играют ведущую роль в правовом сопровождении сделок с недвижимостью, самостоятельно занимаясь проверкой всего фактического состава, необходимого для совершения сделки. Значительна роль нотариуса в оформлении и защите имущественных прав в семье, наследственных прав и т.д.
Нотариусы объединяются в региональные советы на уровне отдельных апелляционных судов, которые в свою очередь образуют Высший совет нотариата Франции. Существенна регуляция имущественной и дисциплинарной ответственности нотариусов, самоограничений, которые необходимо соблюдать нотариусу. Государство в лице прежде всего Министерства юстиции активно участвует в регулировании вопросов организации нотариальной деятельности, определении численности нотариального корпуса и решении ряда других вопросов, не вмешиваясь вместе с тем в существо нотариального производства. Такая оптимальная форма взаимоотношений государства и нотариата складывалась во Франции в течение многих столетий.
во Франции документ, именуемый исполнительной копией, выданной нотариусом (copie executoire) на основе нотариального акта, является основанием для совершения исполнительных действий судебным исполнителем без решения суда

Современная система нотариата в Германии также является результатом длительного развития. Нотариус в Германии занимается подготовкой и удостоверением документов, обладающих большей доказательственной силой, нежели документы, подписанные частными лицами. Право на занятие должности нотариуса имеет гражданин Германии, удовлетворяющий целому ряду требований: наличие академической подготовки, университетского диплома, успешное окончание подготовительных курсов с двумя сданными квалификационными экзаменами. Кроме того, для занятия должности только нотариуса необходимо, как правило, в течение трех лет пройти испытание в качестве нотариуса-асессора. Компетенция нотариуса в Германии достаточно обширна и отражена в целом ряде законодательных актов, прежде всего в Германском гражданском уложении. Нотариусы заверяют и свидетельствуют документы, а также подписи лиц и копии с документов; удостоверяют подлинность управомочия на представительство; принимают клятву, клятвенное заверение, снимают показания под присягой; занимаются хранением и доставкой документов и ценностей третьим лицам, совершают ряд других нотариальных действий. Наибольший объем работы нотариуса занимает правовое обеспечение сделок с недвижимостью, удостоверение брачных договоров, удостоверение предварительных договоров, в том числе договоров о создании акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, и т.д.
Нотариусы подлежат обязательному страхованию своей ответственности, без осуществления чего они не вправе заниматься нотариальной деятельностью.
Нотариусы объединяются в нотариальные палаты, которые являются корпорациями публичного права. Отдельные нотариальные палаты объединяются на федеральном уровне в Федеральную нотариальную палату Германии. Палаты создаются в силу закона, поэтому они не могут быть распущены решением своих членов. Внутренняя деятельность палаты регламентируется ее уставом, который принимается членами нотариальной палаты. Нотариальная палата рассматривается как часть системы государственного управления, поскольку ей переданы публичные полномочия, в силу этого палата подлежит государственному контролю. С целью обеспечения государственного контроля палата ежегодно представляет отчет о своей деятельности органам юстиции.



24. История Русского нотариата 15-17 века.
Система нотариата сложилась в Московском государстве в 15-16 века. В России рано возник учет недвижимости: специальный порядок совершения сделок – «купчие крепости»: акт перехода недвижимости – только после регистрации сделок. Проверяется соответствие фактических данных в купчей крепости – «крепостной порядок». Позднее – добавились сделки запродажи, продажа крепостных.
1649 год – Уложение царя Алексея Михайловича закрепило крепостной порядок, за исключением сделок, упомянутых в Уложении (завещание могло быть в простой письменной форме).
Необходимы специальные юридические знания – закреплен институт площадных подьячих = нотариусы (сделки на площади в специальном помещении в ожидании клиентов). Состояли из лиц, знающих грамоту (военные и иные свободные люди)
Купчие – квалифицированные письменные доказательства, которые нельзя было обжаловать с помощью свидетельских показаний. Купчие писались в присутствии свидетелей – послухов (3-5 человек), которые должны были быть известны государству, таким образом выступали подьячие.
1680 год – установлена форма документов.
Подьячие объединялись в товарищества с круговой порукой (гражданско-правовая ответственность на всех).
Количество площадных подьячих на каждой площади разное. Выбирается староста, который должен был установить очередь осуществления действий, осуществлять отбор кандидатов.
Не было государственного жалования, а жили нотариусы тем, кто что даст за работу.
Требования:
- должно быть свободное место;
- рекомендация 2-х площадных подьячих + старосты;
- собиралась «сказка» - характеристика;
- царский указ (по челобитной на имя Царя);
- к середине 17 века для московских нотариусов требовалось указание на воинскую принадлежность.
Конкуренция за клиентов. Правительство следило за подложностью купчих крепостей (повышенная ответственность подьячих).

В то время велась достаточная борьба с подложными купчими крепостями. За эту провинность серьезно наказывали. Подьячие составляли артель. При составлении купчих крепостей землю описывали очень подробно. Право собственности переходило тогда, когда выкупное в приказ включалось на основе договора купли-продажи.
Эта система существовала до Петра Великого. Было достаточно злоупотреблений, отказ от прежней системы последовал из-за политических событий. Подьячие занимали важное положение, при этом ими часто были стрельцы. 1698 году поднялся Стрелецкий бунт, многих казнили, а стрелецкое войско распустили. После роспуска стрелецкого войска заменить подьячих было некому.


25. Русский нотариат в 18 веке.
В 1699 году Петр запретил осуществлять купчие крепости на Ивановской площади в Москве (стрелецкий бунт). В результате подьячие были вынуждены уехать.
Петр ввел новый порядок: повелел купчие писать на гербовой бумаге, должны участвовать послухи – знатные свидетели; в документах ФИО должны были писаться полностью.
С 1701 года подьячие вводились приказами, состояли на государственной службе. Стало 20 писцов и 4 надсмотрщика.
Реформа Петра. Собственно нотариальные действия отделились от крепостных (связаны с недвижимостью) и развивались отдельно с 1701 года по 1866 год.
Письмо купчих крепостей: 1717 год – приказ крепостных дел; до 1740 года – Юстиц-коллегия; с 1740 года – Вотчинная коллегия (правопреемница Поместного приказа). Это административные органы.
70-е гг. 18 века – реформа Екатерины II: крепостные акты совершали в Крепостной экспедиции при губернских судах. Наиболее важные дела рассматривались коллегиально в суде. Залог, купля-продажа земли, поместий, запродажа должны совершаться в Крепостной экспедиции. Таким образом, переуступка недвижимости была под жестким контролем.
Порядок был простой. От чиновников зависело, как долго проверять документы (до 1866), взяточничество.
Первые нотариусы возникли в СПб. В законодательстве впервые термин был введен в Вексельном уставе 1729 года. Первый нотариус появился в СПб в 1725 году. Петр развивал международную торговлю. Для совершения сделок иностранными купцами создали нотариат при Бирже (при Коммерц-коллегии). Он совершал протест векселей, обеспечение доказательств, удостоверение документов в сфере торгового мореплавания и всех дел в сфере иностранного купечества. Впоследствии это стал делать биржевой нотариус, который существовал до 1820 года.
К 1700 году было 6 нотариусов, 2 из которых иностранные, которые совершали сделки только в отношении иностранных купцов.
Во 2 пол 18 века нот. конторы давали стабильный доход. При потере векселя сложился тариф – 1 коп. с 1 р.
Позже нотариусы находились в ведении Спб магистрата.
(В нотариусы избирались чиновники, зарекомендовавшие себя положит образом – купцами на бирже. Результаты выборов утверждались генерал-губернатором СПб. )



26. Русский нотариат в первой половине 19 века.
Существовали биржевые нотариусы. Он совершал протест векселей, обеспечение доказательств, удостоверение документов в сфере торгового мореплавания и всех дел в сфере иностранного купечества. Впоследствии это стал делать биржевой нотариус, который существовал до 1820 года.
В нотариусы избирали чиновников, зарекомендовавших себя положительным образом, купцы на Бирже. результаты выборов утверждал Генерал-Губернатор СПб.
1831 год – новое Положение о биржевых нотариусах: это русские подданные, старше 30 лет, в звании биржевого маклера или знающие обычаи делового оборота. Предпочтение отдавалось добросовестным банкротам.
В к. 18 учреждены различные маклеры. Полицейский устав 1792 года, Городское положение 1795 года, Положение 1835 года: корабельные, биржевые, ремесленные маклеры. Они – посредники при совершении сделок. Вправе удостоверять эти сделки. Конкуренция с публичными нотариусами: с 1839 года протест векселей совершали только публичные нотариусы.
К середине 19 века нотариальные действия совершали иностранные нотариусы, биржевые нотариусы и маклеры. Биржевые нотариусы могли удостоверять документы на всех языках. Публичные нотариусы – только на русском языке. Самый большой доход получали биржевые нотариусы, но на самом деле официальный доход – маленький. Они совершали противоправные деяния за плату.


27. Русский нотариат по Нотариальному Положению 1866 года.
Действует с 1867 года. В целом можно сказать, что Положение о нотариальной части базировалось на австрийском, баварском и других нотариальных положениях. Это временное положение о нотариате: объединение крепостной и нотариальной части воедино.
Учреждало стройную систему нотариальных органов и определяло их компетенцию. Оно содержало 217 статей, 41 из которых была посвящена устройству нотариальной части. В соответствии с Положением были упразднены все прежние учреждения крепостных дел, должности чиновников (крепостных надсмотрщиков, секретарей и писцов), а также "публичных нотариусов".
Система нотариата: нотариусы, совершавшие нотариальные действия, и старшие нотариусы, совершавшие купчие крепости. Старшие нотариусы работали при окружных судах. Чтобы стать нотариусом, необходимо:
- по национальности – русский;
- совершеннолетие;
- не находится на государственной службе;
- сдача экзамена комиссии из судей, прокурора и старшего нотариуса.
Нотариусы признавались свободными профессионалами, осуществляющими свою деятельность на коммерческой основе, в то же время: Нотариус – чиновник 8-го класса (коллежский асессор) без права дальнейшего продвижения и без права получения чиновничьей пенсии. Нотариус должен представить денежный залог в банк (столицы – 10 тыс.; губернские города – 6 тыс.; уездные города – 2 тыс.), то есть нотариус отвечал своим имуществом за совершаемые нотариальные действия.
Нотариальные действия совершались в пределах судебного округа. За нотариусом надзирал старший нотариус. В СПб было учреждено 25 мест.
Младшие нотариусы могли совершать все акты, кроме биржевых актов и актов-состояний. Они составляли проект сделки, проверяли законность акта, исходя из смысла закона, удостоверяли личность (это сложно, так как не было внутреннего паспорта). Они брали справку у местной полиции, чиновничьей полиции, затем у квартального или проверяли самоличность через свидетелей. Нотариусы проверяли право- и дееспособность (решение об ограничении дееспособности печатались в сенатских ведомостях, а нотариусы вели алфавитную книгу). При совершении нотариального действия присутствовали свидетели. Акт вносился в Книгу нотариата. В конце года актовую книгу сдавали старшему нотариусу.
Также были явочные акты – составлялись вне нотариальной конторы. Специальной надписью на акте нотариус удостоверял самоличность и правоспособность, возвращая затем сторонам.
Сделки с недвижимостью проверялись старшим нотариусом (высшее юридическое образование, приравнивались к членам суда).
- нотариусы совершали вексельные протесты;
- засвидетельствование подлинности подписи без проверки законности акта.
- удостоверение верности копии документа;
- удостоверение времени совершения документа;
- удостоверение нахождения лица в живых;
- передача документов;
- принятие документов на хранение (выдавалась расписка при свидетелях).
Реестр крепостных дел вел старший нотариус.
Одним из недостатков в организации нотариата того периода были слабо выраженные корпоративные начала, что видно прежде всего из отсутствия в то время советов нотариусов, помощников нотариусов.

Предыдущая страница (1/5) - Следующая страница (3/5)

(40963 Прочтено. Последнее обновление 2006-01-29)