Теория государства и права. Экзаменационные ответы к госу (2)

57. Толкование правовых текстов: понятие, виды.
Толкуются именно не нормы, а тексты (знаки правовой действительности), причем как первичные, так и вторичные.
С точки зрения постклассического правопонимания (феноменология) толкование (интерпретация) – это и есть право. Поэтому в широком смысле толкование – постоянный процесс, связанный с действием права. В узком смысле в толковании возникает необходимость, если есть проблемы с уяснением содержания правового текста.
Нормативисты считают, что выявляться должна воля законодателя.
Виды толкования:
По объему: буквальное (адекватное); распространительное (граждане в ГК – все физики); ограничительное (кандидаты по ФЗ об основных гарантиях избирательных прав – только на российских выборах);
По субъекту: официальное (аутентическое, например, Законодательное Собрание Санкт-Петербурга вправе принимать законы Санкт-Петербурга о толковании законов Санкт-Петербурга или их отдельных норм, хотя Шершеневич считал это уже новыми нормами, а не толкованием, так как толкование по его мнению должно быть не столько обязательным, сколько убедительным; легальное, делегированное, например, постановления Пленума Верховного Суда РФ, которым растолковывается закон); неофициальное (обыденное, профессиональное, доктринальное).
По сфере действия акта разъяснения: казуальное и нормативное.

58. Способы толкования правовых текстов.
1. Филологический: лексическое и грамматическое (морфологическое и синтаксическое).
2. Систематический.
3. Логический.
4. Исторический (историко-политический).
5. Функциональный (социологический), можно сказать телеологический. Признается
не всеми.
Венская конвенция о праве международных договоров 1969г.:
Статья 31
Общее правило толкования
1. Договор должен толковаться добросовестно в соответствии с обычным значением, которое следует придавать терминам договора в их контексте, а также в свете объекта и целей договора.
2. Для целей толкования договора контекст охватывает, кроме текста, включая преамбулу и приложения:
a) любое соглашение, относящееся к договору, которое было достигнуто между всеми участниками в связи с заключением договора;
b) любой документ, составленный одним или несколькими участниками в связи с заключением договора и принятый другими участниками в качестве документа, относящегося к договору.
3. Наряду с контекстом учитываются:
a) любое последующее соглашение между участниками относительно толкования договора или применения его положений;
b) последующая практика применения договора, которая устанавливает соглашение участников относительно его толкования;
c) любые соответствующие нормы международного права, применяемые в отношениях между участниками.
4. Специальное значение придается термину в том случае, если установлено, что участники имели такое намерение.
Статья 32
Дополнительные средства толкования
Возможно обращение к дополнительным средствам толкования, в том числе к подготовительным материалам и к обстоятельствам заключения договора, чтобы подтвердить значение, вытекающее из применения статьи 31, или определить значение, когда толкование в соответствии со статьей 31:
a) оставляет значение двусмысленным или неясным; или
b) приводит к результатам, которые являются явно абсурдными или неразумными.

Статья 33
Толкование договоров, аутентичность текста которых
была установлена на двух или нескольких языках
1. Если аутентичность текста договора была установлена на двух или нескольких языках, его текст на каждом языке имеет одинаковую силу, если договором не предусматривается или участники не условились, что в случае расхождения между этими текстами преимущественную силу будет иметь какой-либо один определенный текст.
2. Вариант договора на языке ином, чем те, на которых была установлена аутентичность текста, считается аутентичным только в том случае, если это предусмотрено договором или если об этом условились участники договора.
3. Предполагается, что термины договора имеют одинаковое значение в каждом аутентичном тексте.
4. За исключением того случая, когда в соответствии с пунктом 1 преимущественную силу имеет какой-либо один определенный текст, если сравнение аутентичных текстов обнаруживает расхождение значений, которое не устраняется применением статей 31 и 32, принимается то значение, которое, с учетом объекта и целей договора, лучше всего согласовывает эти тексты.

59. Пробелы в законодательстве и способы их восполнения.
Если мы этатисты, то для нас пробелы в законодательстве и пробелы в праве – одно и то же. Но мы ведь не этатисты!
Пробельность: первоначальная, последующая.
Восполнение не путать с устранением.
Аналогия закона, аналогия права.

60. Правовое отношение: понятие, признаки.
Правовое отношение – урегулированное нормами права общественное отношение.
Должны быть правовая норма, субъекты, связанные взаимными правами и обязанностями.
Правовые отношения и правовые связи (например, между мною и всеми, кто меня не убивает).

61. Структура правового отношения.
Субъекты (участники), объект, содержание
Поляков еще выделяет форму.

62. Правовой статус личности: понятие, виды.
В узком смысле – права и обязанности субъекта.
В широком смысле – включаются еще (некоторыми учеными, с которыми не вполне согласен Поляков) такие элементы как гражданство, правосубъектность и пр.
Виды: общий, специальный, индивидуальный.

63. Субъект правового отношения: понятие, виды.
Либо считать субъектом того, кого называет законодатель, либо исходить из общего понимания, что субъектом правового отношения является деятель, то есть лицо, способное совершать определенные акты поведения, оценивать собственные действия и пр.
Виды субъектов: физические лица, юридические лица (коллективный субъект), публично-правовые образования (в лице их органов).
Проблема субъектов права в отраслевых науках (например, в международном праве).
Теории юр.лица.

64. Правосубъектность.
Правоспособность, дееспособность, деликтоспособность

65. Объект правового отношения: понятие, виды.
Объект правоотношения – то, на что направлена деятельность участников правоотношения (цель правовой коммуникации).
Моническая теория (теория единого объекта): объект – поведение людей (Спиридонов)
Плюралистическая теория (ценностная): объект – социальные ценности.
Виды объекта правоотношения в рамках плюралистической теории:
Общий – социальные ценности.
Специальные – конкретные объек5вкты, являющиеся носителями ценностных свойств.
Марченко (слово в слово у Нерсесянца, автор главы - Мицкевич): объектом являются те материальные и духовные (нематериальные) блага, предоставлением и использованием которых удовлетворяются интересы управомоченной стороны правоотношения (то есть получается специальный объект в плюралистической теории).

66. Содержание правового отношения.
Взаимообусловленные субъективные права и юридические обязанности.
Есть вариант, что права и обязанности – формальный состав, а фактическое поведение субъектов – материальный состав. Поляков: нелогично включать поведение в содержание правоотношения.

67. Субъективное право и юридическая обязанность: понятие, структура.
Субъективное право традиционно: связано с определяющей правовой нормой, мера возможного (дозволенного) поведения субъекта (Братусь). А раз не любого, а только дозволенного – значит, где-то рядом существует вдобавок еще и юридическая обязанность.
Г. Гроций: субъективное право – духовная власть одного лица над другим.
Структура субъективного права – правомочия:
- возможность действовать определенным образом;
- возможность требовать от другого исполнения его юридической обязанности;
- возможность прибегать к средствам правовой защиты
- иногда выделяют возможность пользоваться соответствующими благами.
Структура юридической обязанности представляет собой зеркальное отражение структуры субъективного права.
Петражицкий вообще отрицал существование субъективных прав, утверждая, что это все психические эмоции.
Кельзен: субъективное право – лишь рефлекс юридической обязанности.

68. Субъективное право и законный интерес.
Законному интересу, в отличие от субъективного права, не коррелирует встречная юридическая обязанность. Хотя законный интерес может подлежать юридической защите.
Некоторые: законный интерес представляет собой недоразвитое субъективное право, не хватает только правовой нормы.

69. Виды правовых отношений.
По видам правовых норм
Регулятивные и охранительные.
В зависимости от степени определенности сторон: абсолютные (что-то типа общих чуть ниже) и относительные.
Иногда (Алексеев) выделяют общие (субъект – все, например, конституционное право на жизнь, вопрос, могут ли реализовываться не через правовые отношения). Гревцов считает это бессмысленным.
Простые (одно право-одна обязанность) и сложные. Иногда сложными называют, если более двух участников.
Двусторонние (у обеих сторон есть и право, и обязанность) и односторонние. Марченко выделяет многосторонние (более двух субъектов).
Кратковременные и долговременные.

70. Юридические факты: понятие, виды.
Юридические факты – это конкретные жизненные обстоятельства, с которыми связано наступление определенных юридических последствий (предпосылки правоотношений, фиксируемые в гипотезе правовой нормы).
Основная классификация видов правоотношений: события (Алексеев делит на абсолютные и относительные, последние наступают не без помощи человека) и действия (правомерные и противоправные).
Виды правоотношений по характеру последствий: правообразующие, правоизменяющие, правопрекращающие.

71. Юридические презумпции и юридические фикции.
Презумпция – предположение, что что-то есть. Презумпция по общему правилу может быть опровергнута (презумция невиновности опровергается вступлением в силу обвинительного приговора суда). Сама презумпция – не юридический факт. Юридический факт – то, что предполагается презумпцией.
Фикция – понятно, что чего-то нет, но смеха ради считаем, что оно есть.
Пример презумпции и фикции из римского права.

72. Правонарушение: понятие, признаки, состав.
Правонарушение – виновное, противоправное, наносящее вред обществу деяние (действие или бездействие) деликтоспособного лица (лиц), влекущее за собой юридическую ответственность.
Признаки правонарушения – в вышеприведенном понятии.
Состав правонарушения: субъект, объект, субъективная сторона, объективная сторона.

73. Юридическая ответственность как вид социальной ответственности.
Юридическая ответственность – юридическая обязанность лица в соответствующей процессуальной форме подвергнуться мерам (Э – гос. принуждения), претерпевать неблагоприятные последствия в связи с совершенным правонарушением.
Ретроспективный (негативный) аспект юридической ответственности – классический вариант юридической ответственности, за совершение правонарушения.
Позитивный аспект юридической ответственности – ответственное поведение субъекта.
Дискуссия о том, может ли быть санкцией поощрение.
С какого момента:

74. Юридическая ответственность: понятие, признаки, принципы, виды.
См. выше
Принципы: законность, целесообразность (соразмерность), неотвратимость, справедливость.
Виды: преступления, проступки (по отраслям)

75. Законность: понятие, субъекты, принципы, гарантии.
Законность – совокупность требований, связанных с соблюдением законов, соблюдением их иерархии и их непререкаемости.
Субъекты законности: государственные органы и должностные лица (прежде всего), а также граждане и их общественные формирования (например, через возможность судебного оспаривания незаконных нормативно-правовых актов).
Преобладает номативистская трактовка законности – состояние соблюдения законов.
Ю говорят о соблюдении правовых законов (правозаконность).
Идея возникла в новое время  правовое государство.
Принципы законности:
1. Всеобщность, т.е. общеобязательность.
2. Единство (возможно ли в федеративном государстве?).
3. Верховенство закона.
4. Неотвратимость реализации закона.
5. Непротивопоставление законности и целесообразности (Pereat mundus fiat justitia).
Гарантии законности – специально предпринимаемые меры для ее обеспечения:
1. Правовые: совершенствование законодательства, надзорно-контрольные мероприятия (конституционный контроль, судебный контроль и пр.), меры защиты и ответственности.
2. Политические.
3. Культурные.
4. Экономические.

76. Понятие правопорядка.
Правопорядок – часть общественного порядка, представляющая собой фактическую реализацию существующих правовых норм в поведении субъектов в рамках правоотношений (вариант: в юридически значимом поведении субъекта, то есть тут учитываются и правоотношения, и правовые связи). Правопорядок является результатом проявления законности.
Правопорядок – правовая форма образа жизни (В. Лазарев)
Кельзен: система действующих норм, правил должного (нормативный правопорядок).
Эрлих, Петражицкий: в одном обществе может быть несколько правопорядков (правовой плюрализм).
Поляков: все-таки вряд ли есть бандитское право, право все-таки должно быть легитимным.

77. Понятие государства и его признаки.
Классически: население, территория, власть, но это примитивно.
Петражицкий: государство – это совокупность социо-психических переживаний субъектов, то есть по сути нет различий между государством и правом.
Кельзен по сути о том же: Право создает государство, представляющее собой законную форму власти, собственно говоря государство и является правом.
Ю: конечно о своих естественных правах, если они есть – государство.
Социологический подход: Государство – это наиболее эффективная социальная сила, марксисты добавляют: подавления одними классами других. Поэтому важным при таком подходе является руководящая сила (класс), находящейся в ее руках аппарат принуждения, и воздействие на социальные отношения. Это получается такой механизм, мегамашина.
Необходимый компонент любого государства – публичная власть, то есть власть, ведающая делами общества от его имени.
Специфический признак государства (по сравнению с публичной властью): специализированные органы, то есть аппарат.
Нерсесянц («Право – математика свободы», либертарная теория): государство – это правовая форма организации и функционирования публичной политической власти, форма осуществления свободы людей в их социальной жизни.
Иногда государство отождествляется с его аппаратом (или системой государственных органов), что слишком узко.

78. Публичная власть.
Публичная власть – способность чьей-либо воли оказывать определяющее воздействие на поведение другого субъекта.
Поляков: Публичная власть – система коммуникативных отношений между управляющим и управляемым (в духе коммуникативных теорий – Хабермас, Луман).
Обычно считается, что публичная власть обладает суверенитетом (является верховной, хотя это спорно, так как по-разному понимают суверенитет, юснатуралист Маритен, например, отождествляет его с абсолютизмом), распространяется на определенную территорию и обладает аппаратом принуждения (Четвернин). В правовом варианте публичная власть ограничена свободой людей (либертарная теория).
Признаки публичной власти: суверенитет, легитимность, правотворчество.
Иногда публичную власть отождествляют с государственным аппаратом, что слишком узко и пошло от марксистов.

79. Функции государства: понятие, виды.
Спиридонов: функции государства – это основные направления его деятельности, обусловленные объективной потребностью людей решать общие дела, содержание которых задано характером исторически определенного общества.
Спиридонов таким образом выделяет генеральную функцию государства – решение общих дел, конкретизируемую во внутренних (экономическая, социальная, культурная, фискальная и др.) и внешних (оборона, международные отношения, внешнеэкономическое сотрудничество и др.) функциях. Внутренние и внешние функции очень по-разному классифицируются.
Лазарев: внутренние функции – установление и охрана правопорядка, охрана прав граждан, экономическая, культурная (иногда говорят даже о воспитательной или идеологической функции), социальная, экологическая; внешние функции – поддержание мира, обеспечение международного сотрудничества, защита государственного суверенитета от внешних посягательств.
В информационном обществе надо говорить об информационно-коммуникативной функции государства (Поляков). Поляков также указывает на политическую функцию государства, суть которой, по-видимому, в обеспечении самого выживания государства.
Есть разные подходы к функциям: от либерального (А.Смит, минимум функций) до социализма. Кейнсианство. Государство всеобщего благоденствия (Европа, середина XXв.)

80. Форма государства: понятие, элементы.
Традиционный подход к форме государства: способ организации государственной власти.
Марченко указывает, что форма государства означает его строение, основные составные части, внутреннюю структуру, основные методы установления и осуществления государственной власти (в отличие от сущности – интересы каких классов защищает, и содержания – в каких направлениях действует).
Четвернин: форма государства объясняет характер объединения людей в государство, способы формирования и осуществления государственной власти, меру ее территориальной централизации.
Спиридонов определяет форму государства через характер взаимоотношений между людьми, между людьми и государством (политический режим), способ организации высших органов государственной власти (форма правления), способ административно-территориального деления государства (форма государственного устройства).
Традиционно выделяют следующие элементы формы государства: форма правления, форма государственного устройства, форма политического режима.
Поляков: нужно говорить не об элементах формы государства, а об ее аспектах.

81. Классификация форм государства в истории политической мысли.
Платон («Законы»): Аристократия (самая лучшая форма)  Тимократия (появляется яростное начало, как в Спарте)  Олигархия  Демократия  Тирания  Аристократия.
Тут фактически отождествление с формой правления.
Аристотель: пары правильных (нацеленность на общее благо) и неправильных (нацеленность на личное благо) форм – монархия и тирания (власть в руках одного), аристократия и олигархия (власть в руках избранных), полития и охлократия (власть в руках народа).
Полибий, Цицерон на основе классификации Аристотеля стали говорить о смешанной форме государства: соединить власть народа (народное собрание), власть благородных оптиматов (сенат) и царскую власть.
Монтескье выделял три формы правления: республиканскую (демократия либо аристократия, основа - добродетель), монархическую (один, но с законами, основа - честь) и деспотическую (один, но без законов, основа - страх).

82. Форма правления: понятие, виды.
Форма правления – образование и организация органов государственной власти.
Обычно выделяют монархические и республиканские формы.
Специфика монархии (Спиридонов): единоличный носитель верховной власти (монарх), как правило, пожизненно; наследственный порядок правопреемства (хотя в Византии почти всех свергали); власть монарха не производна от воли народа, обычно имеет теологическое обоснование; отсутствует юридическая ответственность монархии.
Монархические формы правления: абсолютная монархия (Оман); дуалистическая монархия (есть парламент, а монарх возглавляет исполнительную власть, например, Австро-Венгрия, Германская империя во второй половине XIXв., Франция по Конституции 1791 года); парламентарная (парламентская) монархия (королева царствует, а не правит, например, сейчас в Швеции, Норвегии).
Специфика республики (Спиридонов): выборность высших органов государственной власти; глава государства выбирается на определенный срок; государственная власть производна от народа; юридическая ответственность главы государства.
Республиканские формы правления: президентская республика; смешанная республика (как дуалистическая монархия, только вместо монарха – глава государства, президент); парламентская республика (обычно глава государства избирается не населением, а назначается парламентом, повышается значение главы правительства – премьер-министра, который обычно возглавляет победившую на парламентских выборах политическую партию).
Ильин указывал на существование монархического и республиканского типов правосознания («О монархии и республике»).
Могут смешиваться республика и монархия, формируя различные гибридные формы правления (Малайзия).
Спиридонов указывает на существование специфической тоталитарной формы правления – имеющей республиканские внешние признаки, но ближе к монархической по существу.

Предыдущая страница (3/5) - Следующая страница (5/5)

Составитель: Сергей Голубок

(42969 Прочтено. Последнее обновление 2006-03-23)