Права акционеров в связи с последними изменениями в Акционерном законе Российской Федерации.

5 января 2006 года был принят Федеральный Закон №7-ФЗ о внесении изменений в Федеральный Закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации, который вступит в силу с 1 января 2006 года. В Акционерный Закон РФ добавлена новая глава XI.1, которая призвана заменить ныне действющую ст. 80 Акционерного Закона, которая регулирует вопросы, связанные с приобретением 30 и более процентов акций открытого акицонероного общества.
Сделки по приобретению 30 и более процентов обыкновенных акций общества в доктрине получили название «сделки по приобретению контроля» или иначе – «поглощения». Существенное значение такого рода сделок обусловлено тем, что в результате их совершения изменяется контроль над ОАО, стратегия его деятельности, процесс принятия решений, происходит смена органов юридического лица. Такие сделки могут быть очень эффективными для ОАО, так как приобретение лицом крупного пакета акций – это вливание в общество больших инвестиций.
Однако с поглощениеми связана и очень серьезная проблема. В результате соверешения сделок по приобретению контроля одно лицо (совместно с аффилированными лицами) приобретает вес в ОАО, тогда как другие акционеры утрачивают возможность полноценно участвовать в управлении обществом. В целях предотвращения нарушения прав миноритарных акционеров Акционерный Закон устанавливет определенные правила, которые должны применяться при совершении поглощений. Однако правила, содержащиеся в ст. 80 не лишены недостатков, что в итоге привело к очень существенному изменению законодателем норм, регулирующих сделки по приобретению крупного пакета акций ОАО.
Новая глава XI.1 состоит из 10 статей, которые очень подробно регламентируют четыре процедуры, связанные с крупными пакетами акций ОАО. Что это за процедуры? Во первых, это добровольное предложение о приобретении более 30 процентов акций открытого общества, во-вторых, это обязательное предложение о приобретении акций открытого общества, а также иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции открытого общества, в-третьих, это выкуп лицом, которое приобрело более 95 процентов акций открытого общества, ценных бумаг открытого общества по требованию их владельцев, и, в-четвертых, это выкуп ценных бумаг открытого общества по требованию лица, которое приобрело более 95 процентов акций открытого общества.
Рассмотрим отдельно все четыре процедуры, расставляя необходимые акценты на тех положениях, которые, на мой взгляд, заслуживают особого внимания.

Добровольное предложение – это публичная оферта, адресованная акционерам–владельцам обыкновенных акций и привилегированных акций открытого общества, предоставляющих право голоса, о приобретении принадлежащих им акций открытого общества. Добровольное предложение должно поступить в открытое общество и с момента поступления оно считается сделанным всем акционерам-владельцам соответствующих акций. В законе определены сведения, которые должны содержаться в добровольном предложении; о них пойдет речь дальше при сравнительном анализе ст. 80 Акционерного Закона и новых положений. Срок принятия добровольного предложения не может быть менее 70 и более 90 дней со дня его поступления в ОАО. К добровольному предложению обязательно должна быть приложена банковская гарантия, которая не может быть отозвана и срок которой должен истекать не ранее чем через шесть месяцев после истечения срока оплаты приобретаемых ценных бумаг.

Если лицо стало владельцем более 30, 50 или 75 процентов акций ОАО, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) оно обязано направить акционерам-владельцам остальных обыкновенных акций и привилегированных акций, предоставляющих право голоса, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг. Это процедура носит название «обязательное предложение». Правила, регулирующие данную процедуру в целом идентичны правилам о добровольном предложении за некоторыми исключениями. Во-первых срок принятия обязательного предложения не может быть менее 70 и более 80 дней со дня поступления в общество такого предложения. Во-вторых, лицо, которое направляет добровольное предложение само определяет сроки передачи ценных бумаг в случае принятия предложения,а также сроки оплаты приобретаемых ценных бумаг. В отношении же обязательного предложения Закон устанавливает определенные границы таких сроков. Срок передачи ценных бумаг не может быть менее 15 дней со дня принятия предложения, а срок оплаты ценных бумаг не может быть более 15 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) лица, направившего предложение. В-третьих, Закон устанавливает требования к определению цены приобретаемых ценых бумаг. Если ценные бумаги обращаются на торгах организаторов торговли на РЦБ, то их цена не может быть ниже их средневзвешенной цены, определенной за шесть месяцев, предшествующих дате направления обязательного предложения. Если же ценные бумаги не обращаются на торгах организаторов торговли на РЦБ или обращаются, но менее шести месяцев, то их цена не может быть ниже их рыночной стоимости, которая определяется независимым оценщиком. Соответственно в последенем случае к предложению должна быть приложена копия отчета независимого оценщика о рыночной стоимости приобретаемых ценных бумаг. К обязательному предложению также должна быть приложена банковская гарантия, к которой применяются правила о банковской гарантии, о которых уже говорилось относительно направления добровольного предложения.

После поступления в общество добровольного или обязательного предложения совет директоров общества обязан принять рекомендации в отношении предложения, включающие оценку цены акций и возможного изменения их рыночной стоимости после приобретения, оценку планов лица, направившего предложение в отношении общества и его работников. Открытое общество обязано направить предложение вместе с рекомендациями совета директоров всем владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, и одновременно направить рекомендации совета директоров самому лицу, направившему предложение. После этого акционеры, которым направлено предложение решают вопрос: принимать его или нет. В том случае, если предложение принято, возникает правоотношение между лицом, направившем предложение и акционером-владельцем приобретаемых акций. Лицо, направившее предложение (покупатель) обязано оплатить приобретаемые ценные бумаги, а акционер (продавец) обязан передать покупателю ценные бумаги свободные от любых прав третьих лиц. На случай неисполнения указанных обязанностей Закон предусматривает способы защиты сторон соглащения. Если ценные бумаги не будут переданы, то покупатель вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора. В случае, если в установленный срок покупатель не оплатил приобретаемые ценные бумаги, то продавец вправе либо представить гаранту требование об оплате цены приобретаемых ценных бумаг с приложением документов, подтверждающих списание приобретаемых ценных бумаг с лицевого счета (счета депо) владельца ценных бумаг для последующего зачисления их на лицевой счет (счет депо) лица, направившего предложение, либо в одностороннем порядке расторгнуть договор о приобретении ценных бумаг и потребовать возвращения ценных бумаг.

Третья и четвертая процедуры, установленные Законом от 5 января 2006 года регулируют случаи, когда одно лицо (совестно с аффилированными лицами) стало владельцем 95% акций ОАО.
Лицо, которое стало владельцем 95% акций ОАО, обязано в течение 35 дней со дня приобретения соответствующей доли акций направить владельцам оставшихся ценных бумаг уведомление о наличии у них право требовать выкупа принадлежащих им ценных бумаг. Срок реализации такого права – шесть месяцев со дня поступления уведомления в ОАО. К уведомлению должна быть приложена банковская гарантия, к которой применяются требования, предусмотренные для добровольного предложения. Цена выкупаемых ценных бумаг определяется по правилам, регулирующим направление обязательного предложения, но при этом она не может быть ниже цены, по которой такие ценные бумаги выкупались на основании добровольного или обязательного предложения. К тому же в том случае, если акционера-владельца оставшихся акций ОАО не устраивает цена, предложенная в уведомлении, он вправе обжаловать ее в арбитражный суд.
В том случае, если лицо-владелец 95% акций ОАО, пропускает срок направления уведомления, то акционеры-владельцы оставшихся ценных бумаг, вправе требовать выкупа принадлежащих ему ценных бумаг в течение года со дня истечения 35-дневного срока.
В Законе предусмотрна альтернатива направлению лицом-владельцем 95% акций ОАО указанного выше уведомления. Данное лицо вправе направить в общество требование о выкупе ценных бумаг. К данному требованию не должна быть приложена банковская гарантия. Цена определяется по идентичным с направлением уведомления о наличии у акционеров права выкупа принадлежащих им акций правилам. Дополнительно установлено следующее правило: при неполучении в установленный срок заявлений от владельцев ценных бумаг или отсутствии в этих заявлениях необходимой информации о банковских реквизитах покупатель обязан перечислить денежные средства за выкупаемые акции в депозит нотариуса по месту нахождения открытого общества.

Помимо указанных четырех процедур Закон предусматривает возможность изменения добровольного или обязательного предложения, а также возможность направления конкурирующего предложения. Эти нововведения заслуживают отдельного рассмотрения.
В том случае, когда одно лицо направляет акционерам добровольное или обязательное предложение, она намерено стать владельцем крупного пакета акций и получить весомую роль в процессе управления ОАО. Однако в ОАО могут оказаться лица, которые не желают отдавать управление общество другому лицу. Чтобы защитить прав данных лиц, в Законе предусмотрена процедура направления конкурирующего предложения. Конкурирующее предложение может быть направлено акционерам при наличии трех условий:
- наличие направленного добровольного или обязательного предложения другим лицом;
- срок направления конкурирующего предложения не может быть позднее 25 дней до дня окончания принятия уже направленного добровольного или обязательного предложения;
- цена приобретаемых ценных бумаг в конкурирующем предложении не может быть ниже цены, предусмотренной в обязательном или добровольном предложении.
Однако в том случае, если акционерам направляется конкурирующее предложение, в котором предумотрена более выгодная для продавцов цена, ущемляются права лица, которое первым направило добровольное или обязательное предложение. На этот случай в Законе предусмотрена возможность изменения лицом, направившем добровольное или обязательное предложение, условий такого предложения, в частности условия о цене приобретаемых акций. Таким образом может развернуться очень серьезная борьба за приобретение крупного пакета акций ОАО: направляется добровольное или обязательное предложение; затем в установленный срок направляется одно или несколько конкурирующих предложения; лицо, направившее предложение первым повышает цену; лица, направившие конкурирующие предложения также повышают цену и т.д. до момента когда одним из лиц будет предложена такая цена, выше которой «конкуренты» предложить не смогут.
В результате этой борьбы наилучшим образом обеспечиваются права миноритарных акционеров, так как им остается только дождаться когда цена взлетит до наивысшего уровня. В том случае, если акицонер-владелец соответствующих акций принял то или иное предложение, Закон позволяет ему до истечения срока принятия соответствующего предложения отозвать свое заявление о принятии предложения и выбрать то предложение, условия которого выгоднее.


По сравнению со ст. 80 Акционерного Закона РФ Закон от 5 января 2006 года усиливает государственный контроль за сделками по приобретению крупного пакета акций. Так, добровольное или обязательное предложение о приобретении ценных бумаг, обращающихся на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг и требование о выкупе ценных бумаг до направления их в открытое общество представляются в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг (предварительное уведомление).
Если федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг не направит предписание о приведении представленного предложения, уведомления или требования в соответствие с требованиями Закона, документ может быть направлен в открытое общество.
Добровольное или обязательное предложение, касающееся приобретения ценных бумаг, не обращающихся на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, представляется лицом, направившим добровольное или обязательное предложение, в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг не позднее даты направления соответствующего предложения в открытое общество.
Федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг может направить лицу, представившему предварительное уведомление, предписание о приведении соответствующего предложения, уведомления или требования в соответствие с установленными требованиями в определенных Законом случаях. Такое предписание может быть обжаловано в арбитражный суд.

Вот, что представляют из себя вкраце новые положения Акционерного Закона РФ. При анализе данных положений нельзя забывать о том, что данные положения заменят пока еще действующие нормы ст. 80 Закона об АО. Поэтому оценка «новых» норм не может осуществляться в отрыве от норм «старых».
Ст. 80 как и некоторые другие положения Акционерного Закона не лишена недостатков. В 2001 году она была предметом рассмотрения Конституционного Суда РФ. Суть жалобы заключалась в том, что в результате поглощения в ОАО одно лицо стало владельцем более 65% акций, а права других акционеров, соответственно, оказались ущемлены. Последние аргументировали свою позицию тем, что при поглощении не были соблюдены требования ст. 80 Акционероного Закона РФ. Однако КС РФ верно указал на то, что правила ст. 80 применяются только в отношении ОАО с числом акционеров более 1000, тогда как в рассматриваемом случае поглощение произошло в ОАО с числом акционеров равном 53. Аргументация КС РФ была следующей: «распространяя средства правовой защиты акционеров, предусмотренные ст. 80 ФЗ «Об АО», только на общества с числом акционеров свыше 1000, законодатель исходил из того, что это необходимо, поскольку именно большое количество акционеров обусловливает меньшую вероятность их альянсов среди мелких акционеров, способных противостоять акционеру с крупным пакетом голосов, и поэтому должны вводиться дополнительные антимонопольные механизмы. Подобное регулирование не противоречит конституционному принципу равенства всех перед законом, тем более, что акционеры акционерных обществ с числом акционеров менее 1000, согласно тому же ФЗ вправе включить в свой устав правила, аналогичные тому, которое содержится в оспариваемой норме (пункт. 3, ч. 3, ст. 11 ФЗ об АО)».
На мой взгляд такая аргументация является несостоятельной, поскольку в любом ОАО, независимо от количества акционеров, в результате поглощения ущемляются права мелких акционеров. И если законодатель стремится обеспечить защиту прав последних, то непонятно, почему правила ст.80 распространяются только на ОАО с числом акционеров свыше 1000. Данная проблема решена в новых положениях главы XI.1, нормы которой распространяются на все без исключения ОАО.
Ст. 80 Акционерного Закона РФ распространялась только на случаи приобретения обыкновенных акций ОАО. Новые положения говорят о том, что в результате всех четырех процедур приобретаются не только обыкновенные акции, но и привилегированные акции, которые в силу п.5 ст. 32 предоставляют акционеру право голоса (в случае если по таким акциям не были выплачены дивиденды или были выплачены, но не в полном объеме). На мой взгляд, данная конструкция является очень логичной, поскольку такие привилегированные акции позволяют акционеру-владельцу участвовать в управлении ОАО и, соответственно представляют интерес для лица, намеренного приобрести контроль в общества. К тому же права владельцев таких акций уже нарушены, поэтому им, в первую очередь, может быть интересно предложение лица приобрести у них ценные бумаги.
Ст. 80 не предусматривала процедуру добровольного предложения. Лицо, которое намеревалось приобрести более 30% акций ОАО, обязано было просто письменно уведомить общество в срок не менее 30 и неболее 90 дней до дня приобретения такого пакета акций. Однако данное средство не позволяло необходимым образом защитить права остальных акционеров, так как они просто ставились перед фактом приобретения лицом контроля в ОАО. Добровольное же предложение как публичная оферта, призвано решить эту проблему, так как оно направляется всем акционерам и позволяет продать принадлежащие им акции по достаточно выской цене. К тому же обязательность приложения к добровольному предложению банковской гарантии дает возможность акционерам быть уверенными в том, что принадлежащие им акции будут оплачены.
Ст. 80 предусматривала процедуру направления обязательного предложения. Однако не было императивных правил о порядке определения цены выкупаемых акций, которые также направлены на защиту прав мелких акционеров. Также срок принятия обязательного предложения увеличился с одного месяца до, как минимум, 70 дней. Данный срок позволяет акционерам спокойно ознакомиться с рекомендациями Совета Директоров общества по поводу направленного предложения, взвесить все «ЗА» и «ПРОТИВ» и принять решение в соответствии со своими интересами.
Так как сделки по приобретению контроля имеют существенное значение для общества, информация о лице, которое намерено приобрести крупный пакет акций должна быть открыта для акционеров, которым направляется предложение. Ст. 80 Акционерного Закона к сведениям, которые должны содержаться в обязательном предложении относит:
- данные о лице, которое приобрело обыкновенные акции общества (имя или наименование, адрес или место нахождения);
- количество приобретенных им акций;
- цену приобретения, т.е. цену, которую предлагает приобретатель акционерам;
- срок приобретения и срок оплаты акций.
Нормы главы XI.1 существенно расширила этот перечень. В предложении помимо вышеперечисленных должны быть указаны:
- имя или намиенование акционеров открытого общества, являющихся аффилированными лицами лица, направившего предложение;
- вид, категория (тип) и количество приобретаемых ценных бумаг;
- почтовый адрес, по которому должны направляться заявления о продаже ценных бумаг;
- порядок передачи ценных бумаг;
- сведения о гаранте, предоставившем банковскую гарантию, и об условиях банковской гарантии.

Все вышеизложенные положения «нового» закона, по сравнению со «старыми» положениями, на мой взгляд, заслуживает положительной оценки, так как они направлены на защиту как акционеров, которым адресуется предложение, так и на защиту лица, которое делает предложение, однако есть в новой глвае Акционерного Закона и проблемы.
Первая проблема связана с обязанностью лица, ставшего владельцем 30, 50 или 75% акций ОАО, направить акционерам-владельцам оставшихся акций общества обязательное предложение. Как известно из теории права, основным ядром любого правоотношения являются права и обязанности участников такого правоотношения. Если у одного лица есть право, то у другого лица должна быть корреспондирующая данному правомочию обязанность. И наоборот, если закон предусматривает обязанность лица, то другое лицо должно наделяться правом требовать исполнения указанной обязанности. Если такое право не предусмотрено, то такая обязанность перестает быть обязанностью, так как принудить к ее исполнению обязанное лицо невозможно. Лицо, которое стало владельцем 95% акций общества обязано направить уведомление акционерам о наличии у них права требовать выкупа принадлежащих им акций. Если эта обязанность не исполняется, то акционеры вправе самостоятельно требовать выкупа принадлежащих им акций. Данное положение абсолютно логично. В случае же с обязательным предложением, Закон не наделяет никого правом требовать направления такого предложения или правом требовать от лица, обязанного направить обязательное предложение, выкупа акций. Получается, что лицо, ставшее владельцем 30, 50 или 75% акций ОАО может и не направлять обязательное предложение, а принудить его к совершению такого действия никто не может. Единственный механизм, который имеет своей целью стимулировать лицо исполнить лежащую на нем обязанность, содержиться в п.6 ст.84.2 Закона: до даты направления обязательного предложения лицо-владелец 30, 50 или 75% акций общества имеет право голоса только по акциям, которые составляют 30, 50 или 75% акций соответственно. При этом остальные акции при подсчете голосов не учитываются. Но данное ограничение действует, как уже было сказано, только до даты направления обязательного предложения. А так как никаких последствий нарушения срока направления обязательнонго предложения в Законе не предусмотрено, лицо и за пределами 35-дневного срока может направить обязательное предложение и в полной мере участвовать в управлении обществом. На мой взгляд, законодателю следовало бы предусмотреть право акционеров-владельцев остальных акций требовать выкупа принадлежащих им акций от лица, ставшего владельцем крупного пакета акций, в течение определенного достаточного срока (пол года или год) по истечению 35-дневного срока, предусмотренного в Законе.
Непонятна логика законодателя в отношении установления тех или иных сроков и цифр в Законе. Почему, например срок принятия добровольного предложения не может быть более 90 дней, а срок принятия обязательного предложения не может быть более 80 дней. Получается, что срок принятия добровольного предложения может быть больше срока принятия обязательного предложения, тогда как, на мой взгляд должно быть наоборот.
Также возникает вопрос, почему Закон предусматривает право акционеров требовать выкупа принадлежащих им акций только тогда, когда одно лицо станет владельцем 95% акций ОАО. Высшим органом управления общества является общее собрание акицонеров. Решения по общему правилу принимаются на общем собрании большинством голосов. Однкако решения по наиболее важным вопросам деятельности общества, таким как одобрение крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества, внесение изменений и дополенений в устав общества, реорганизация общества, ликвидакция общества, определние количетсва, номинальной стоимости, категории объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями принимаются общим собранием акционеров большинством в ¾ голосов акционеров. Соответственно, акционер, который стал владельцем более 75% акций единолично может определять все вопросы деятельности в том числе и судьбу самого общества, в результате чего создается реальная предпосылка ущемления прав остальных акционеров. Поэтому на мой взгляд, целесообразнее было бы предоставить акционерам право требовать выкупа принадлежащих им акций уже в том случае, когда одно лицо совместно со своими аффилированными лицами становится владельцем 75% акций ОАО.
Применительно к добровольному и обязательному предложению законодатель употребляет термин «публичная оферта». Данный термин раскрыт в п.2 ст. 437 Гражданского Кодекса РФ, где говорится, что публичная оферта – содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта). Возникает вопрос о допустимости применения к добровольноу и обязательному предложению указанного термина. С одной стороны, добровольное и обязательное предложение содержат все существенные условия договора приобретения акций. Из предложения явно усматривается воля лица заключить договор с каждым, кто отзовется. Однако данное предложение направляется не неопределенному кругу лиц, а наоборот, определенному по данным реестра списку акционеров, которые владеют соответствующими акциями или ценными бумагами. Поэтому говорить о публичном характере такой оферты можно, на мой взгляд, лишь условно.

Подводя итоги, можно сказать, что в целом новые положения Акционерного Закона РФ, которые вступят в силу с 1 июля 2006 года, заслуживают положительную оценку, так как засчет очень детального регулирования вопросов, связанных с приобретениями крупных пакетов акций ОАО, законодатель попытался обеспечить защиту всех лиц, которые связаны с этими процедурами. Однако в Законе также есть и пробелы, которые законодателю еще предстоит восполнить.

©Пренас Денис Александрович 2006
[email protected]

(2351 Прочтено. Последнее обновление 2006-09-09)